馮果 賈海東：論金融穩固取向下的公司監找九宮格交流視權設置裝備擺設改造

內在的事務撮要：把持年夜股東及治理層的過度涉險行動、避免金融風險積累并分散是金融機構公司管理的特別任務，更是金融得以穩固的最基礎地點。實證研討表白，損壞性極強的金融危機往往源起于公司管理的掉敗，并重要表示為股東把持或外部人把持下管理權的掉衡題目，實質是監視權的虛置化。金融機構公司管理的實證研討為當下公司法的修訂供給了較好的參照物，對照剖析發明，以後我國的監視權改造計劃未轉變“監視主體成分依靠性”的弊端，也未采用全體主義視角予以聯動修正，能夠招致現有監視權的進一個步驟弱化。為此，金融穩固取向下的公司法修正，應該以全體主義視角下的監視權強化為主線，在苦守股東本位的同瑜伽場地時束縛股東權力，確立董事會中間主義并強化司理層權柄，為債務人介入監視供給軌制基本，并且以細化董事會權力、任務和義務，晉陞監視尺度和擴大監視范圍為框架構建一元制下的監視型董事會。

關 鍵 詞：金融穩固法  公司法修訂  公司管理  監視機制  全體主義

一、題目的提出：金融何故穩固？

面臨數字金融、混業運營的迅猛成長，我國所面對的金融風險敞口正在急劇拉伸。近期，河南村鎮銀行爆雷激發大批追蹤關心，令人匪夷所思的是，遠在廣東、山東、北京等省市的儲戶資金，為何會跨省流進絕對偏僻的河南村鎮銀行？據報道，儲戶最後是在度小滿、京東金融、攜程金融等第三方金融平臺存進按期存款，但由于監管政策收緊，第三方金融平臺的金融產物被迫令下架，為了持續營利，第三方金融平臺與村鎮銀行簽署《一起配合協定》，由第三方金融平臺供給“金融渠道”和“儲戶信息”，河南村鎮銀行經由過程德律風領導，引誘儲戶將資金轉移至村鎮銀行微信小法式存儲。①但由于村鎮銀行管理構造不完美，外部人把持甚至是守法犯法題目非常嚴重，終極激發村鎮銀行爆雷事務。

無獨佔偶，備受追蹤關心的“包商銀行風險處理案”在中國國民銀行、中國銀保監會結合接收、有序處理下，于2021年2月由北京市第一中級國民法院裁定破產，包商銀行成為中國金融史上第一個破產的銀行。據本分國際管帳師firm 出具的審計陳述，截至2020年10月31日，包商銀行回屬股東的權益約為負2055.159億元，由于包商銀行的客戶、買賣敵手、一起配合伙伴遍布全國各地，一旦其無法實時兌付，極易激發擠兌、市場動搖甚至是體系性金融風險。同時，包商銀行被接收時的清產核資成果顯示，在2005年至2019年的15年間，包商銀行被“今天系”②旗下注冊的209家空殼公司以347筆告貸的方法套取了不良存款家教1560億元，其儼然成為“今天系”產融團體的“外小樹屋部本錢市場”。

“河南村鎮銀行案”與“包商銀行案”裸露出的是金融機構不規范的外部管理給金融穩固帶來的挑釁，而數字金融更是加劇了金融機構的公司管理掉靈，公司管理的掉敗往往成為風險積累的導火索。③與此同時，金融監管也并不總能實時發明金融機構資產東西的品質好轉、隱性題目積累和金融風險沾染的題目。④在金融風險醞釀和天生的經過歷程中，監管機構老是在標志性事務產生后方能辨認出金融機構的真正的風險與懦弱水平，金融穩固似乎難以完成。⑤

2022年4月6日，中國國民銀行會同相干部分發布(《中華國民共和國金融穩固法(草案征求看法稿)》(以下簡稱《金融穩固法(草案)》)，摸索我國金融法治的頂層design。《金融穩固法(草案)》以金融風險的防范、化解和處理為主線，其條則design必定水平上遭到包商銀行等系列案件的啟示，即不只誇大體系性風險防范和金融風險的市場化處理與監管，更誇大規范金融機構的公司管理，健全常態化的風險預防機制。⑥針對金融危機的研討表白，體系性金融風險可分為兩類，一類是以年夜蕭條為代表的“所有人全體掉敗”，即年夜部門金融機構簡直同時遭遇體系性沖擊；另一類是以次貸危機為代表的、由體系主要性金融機構所激發的全體性風險。⑦為此，金融穩固亦需出力于兩個方面：一方面包管金融市場基礎面的穩固，另一方面優化金融機構的管理，尤其是健全金融機構的公司管理這一類常態化的風險防范機制。⑧對此，銀保監會主席郭樹清以為，“完美公司管理是金融企業深化改造、完成高東西的品質成長的重要義務”，⑨中國國民銀行前行長周小川亦指出，“公司管理與金融穩固的關系是一個必需加以剖析的課題”。⑩

隨同金融混業運營、數字金融等新業態的步步迫近和金融監管的間歇性掉靈，公司管理應擔負起更主要的金融穩固本能機能。以後，我國政策性金融機構曾經睜開了公司管理構造的優化改造，構成了“建立董事會、監事會，不設股東會”的特別管理構造，(11)開啟了金融機構公司管理變更的征程。客不雅來看，我國監管部分對金融機構的公司管理停止了相當多的軌制實行，并且制訂了一系列規定，可是，就其最基礎而言，我國仍是應該有更高條理的、共同《公司法》基本管理規定的軌制規范。但是，關于金融機構的公司管理應該若何順應《公司法》的束縛，若何在《公司法》的規定指引下停止有實行證據和實際根據的變更，以及《公司法》應該為金融穩固作出何種水平的軌制design，尚完善深刻剖析。在《中華國民共和國公司法(修訂草案征求看法稿)》(以下簡稱《公司法(修訂草案)》)發布之際，借助公司法修正的契機切磋我國公司法所應具有的穩固金融之品德，具有較年夜價值。本文以《金融穩固法(草案)》和《公司法(修訂草案)》為剖析底本，經由過程切磋金融機構公司管理的特別性，剖析金融機構公司管理掉小樹屋序的本源，為國度金融穩固的頂層design和公司法修訂供給規定鑒戒。

二、金融穩固與公司管理的邏輯聯繫關係：監視權的有用設置裝備擺設

金融機構的公司管理實質上是將普通公司管理實際同金融機構的特別題目相聯合后的軌制產品，帶有特別性的同時亦浮現出必定的個性。對金融機構公司管理的實證剖析，可以或許窺測出我國公司管理軌制design的普通性題目。

(一)金融機構公司管理的次序掉調

以包商銀行、錦州銀行和恒豐銀行風險處理案為例，其風險成因各不雷同。包商銀行資不抵債的重要緣由是其控股股東蔡修聞言頓時激動了起來今天團體持久守法違規占用資金，構成大批呆賬、壞賬，從而誘發了包商銀行的信譽危機；錦州銀行則是由于原董事長作為外部人持久把持公司運營，停止大批的聯繫關係存款和保守擴大行動，終極誘發活動性風險；恒豐銀行則是由於董事長貪污腐朽、年報推延發布、自覺擴大等負面事務所致。(12)固然三家金融機構的風險成因各別，但從公司的管理角度來看，存在共通的管理缺點，重要表示為：(1)缺少基礎的公司管理架構，即便有也不施展感化；(2)缺少正常的決議計劃法式，公司的運營決議計劃權基礎由多數人掌控；(3)財政審計凌亂，缺少財政內審機構和需要的內部審計。(13)

(二)金融機構公司管理的特別性剖析

金融機構公司管理的不規范所發生的風險弘遠于非金融機構，其最基礎緣由就在于金融機構公司管理所面對的特別題目。是以，對金融機構公司管理的特別性剖析，是探尋其管理掉序本源的基礎條件。

普通而言，金融機構公司管理的特別性在于：(1)本錢構造的特別性。同非金融企業分歧，金融機構的運營資金重要來自債務人，股東出資占比極小。這不只表示為金融機構的高杠桿率，更表示為金融機構運營風險重要由債務人(客戶)而非股東承當的全體格式，從而帶來了把持權與現金流權分別的題目。(14)(2)風險蒙受才能的懦弱性。金融機構的懦弱性重要來自于其高活動性和高社會影響性，金融機構在社會經濟系統中占有特別位置，金融機構的信譽風險往往會帶來連鎖反映，超越股東的蒙受才能。可是，在高杠桿下，控股股東或許現實把持人常偏向于停止保守的運營拓展以博取高報答，由於股東往往只需求承當一小部門義務，風險絕對較小。(15)(3)股權構造的復雜性。以後，我國金融機構的股權集中度總體較高，尤其是金融控股公司經由過程復雜的股權構造完成“小本錢把持年夜本錢”的經過歷程會誘發更年夜的好處沖突，(16)其成果要么是外部人經由過程彼此持股減弱股東的把持力，要么是股東經由過程盡對控股減弱董事會的治理及監視才能。(17)(4)信息不合錯誤稱的嚴重性。凡是而言，金融機構存在“本身管理”和“對投資對象管理”的雙重管理構造，此構造中，金融機構控股股東、現實把持人的把持權得以延長、擴大，這為金融機構躲避信息表露、下降表露東西的品質和表露相干性供給了方便。同時，為知足監管請求，金融機構應用其與監管者之間的信息不合錯誤稱停止選擇性信息表露，戰略性地選擇特定風險評價模子以完成“符合法規化”，從而粉飾資產東西的品質的真正的情形，到達暗藏本身風險信息的目標。(18)

(三)管理掉序的本源：監視權的虛置

南開年夜學公司管理評價課題組基于“上市公司管理指數(CCGINK)”的研討發明，金融機構最最基礎的風險不是金融風險，而是管理風險，管理風險是金融風險的基本。(19)現有針對上市金融機構的實證研討將“公司管理指數”細分為股東管理指數、董事會管理指數、監事會管理指數、司理層管理指數、好處相干者管理指數和信息表露指數六個板塊，經由過程對2008年至2021年上市金融機構管理數據的統計剖析，得出如下結論：(20)(1)我國上市金融機構的管理程度總體高于非金融機構上市公司，但二者的差距浮現出逐年減少的趨向；(21)(2)股東管理指數、董事會管理指數和好處相干者管理指數浮現總體上升的態勢，但股東管理指數最高，好處相干者管理指數最低，較之2008年，2021年三者分辨下跌7.4％、2.6％和25％；(3共享空間)監事會管理與信息表露管理浮現動搖狀況，監事會管理指數動搖性最強，但浮現動搖上升趨向；信息表露管理動搖較小，但浮現動搖降落趨向；(4)司理層管理指數浮現總體降落趨向，2021年較之2008年負增加1.5％。

上述研討結論基礎同以後金融機構的公司管理近況相分歧，金融機構公司管理程度之所以絕對較高，得益于金融機構公司管理法令律例的不竭更換新的資料、(22)監管機構和第三方機構的結合管理評價以及金融機構董監高的高頻度培訓。可是，近年來金融機構的公司管理程度增加乏力，重要緣由在于：

第一，股東管理程度不竭晉陞的背后，暗藏著我國金融機構控股股東濫權嚴重的實際。金融機構特別的股權構造招致年夜股東的權利凡是缺少制衡，經由過程聯繫關係買賣等方法下降金融機構資產東西的品質、傷害損失中小股東及客戶的好處，甚至是掏空公司的行動不足為奇。(23)實證研討發明，我國貿易銀行年夜股東為了取得更多的聯繫關係存款，會選擇與高管合謀，甚至是經由過程巧設項目，以符合法規名義粉飾資產東西的品質的懦弱性，從而戰略性地在情勢上知足監管請求。(24)現實上，金融機構年夜股東“紙面合規”的監管博弈行動在相當水平上拉升了股東管理指數，股東管理指數浮現出“虛偽繁華”氣象，此種“管理泡沫”使得金融機構的隱性金融風險不竭積累。(25)現實上，包商銀行就是此品種情況下的典範案例，年夜股東今天團體把持著包商銀行的買賣決議計劃，在包商銀行初現資不抵債的活動性風險之時，今天團體曾試圖經由過程引進計謀投資者、干涉包商銀行管帳賬目等辦法來掩飾資產東西的品質好轉的本相，終極使得包商銀行的真正的風險被無窮縮小。

第二，在部門金融機構，年夜股東的把持權絕對弱化，但即使這般，照舊未浮現出權利平衡的幻想管理狀況，而是走向了另一極端——外部人把持形式。全體下去看，我國的外部人把持形式浮現出分歧于歐美國度的奇特樣態，“一把手”景象極為凸起，董事長現實上成為相似于政治生態中的“一把手”，是金融機構的焦點甚至威望。(26)這不只是持久外鄉化實行的“習氣法”產品，更是在基礎法令軌制中得以表現：我國《平易近法典》第61條、第62條規則了“法定代表人”軌制，第81條直接將董事長、履行董事等規則為營利法人的法定代表人。必定水平上，法定代表人軌制是公司管理“一把手”景象的催化劑，甚至成為董事長威望的法令軌制表達。對此，趙旭東傳授以為，“應改造我法律王法公法定代表人軌制，在保持其法定性的同時對其獨一性作過度衝破，即采取雙法定代表人軌制，確認司理為公司法定代表人”，(27)這對于改進公司管理構造是有相當實際公道性的。詳細而言，我國金融機構的外部人把持形式，可細分為三品種型：(1)股權疏散型外部人把持。這在我國城市貿易銀行、鄉村金融機構最為罕見，由于這兩類金融機構股權疏散，股東之間難以構成協力，對公司高管存在監視艱苦，從而帶來外部人對金融機構運轉的把持。(28)(2)股權克制型外部人把持。我國年夜部門鄉村貿易銀行的運轉遭到省級鄉村信譽社結合社的治理，農商行的治理人由省聯社錄用，其股東權力遭到極年夜的克制。(29)(3)股權集中型外部人把持。普通而言，股權集中會強化控股股東的把持權，但在我國部門金融機構中，第一年夜股東經常是當局部分或許國有企業，治理層則依照國度干部錄用法式停止，控股股東與治理層構成了現實上的好處配合體，其他股東難以有用監視。(30)

第三，監事會管理和司理層管理程度較為低下，且終年來未有顯明提高。有學者專門就我國180家保險公司的監事會管理情形停止實證剖析，研討發明，監事會的監視有用下降了保險公司的總體風險、杠桿風險、承保風險和投資風險，且具有財政佈景的監事、職工監事可以或許有用下降保險公司的風險累贅。(31)可是，近年來我國監事會管理程度簡直沒有進步，且司理層管理程度亦處于動搖反復中，這充足闡明，以後我國金融機構的公司管理簡直被股東和董事所壟斷，由此帶來的控股股東濫權和外部人把持成為金融機構風險積累的重要誘因。

由此可見，我國金融機構的公司管理處于年夜股東把持和外部人把持的瓜代來去之中，監事會與司理層經常被擠壓而處于邊沿地帶。這與我國通俗公司的管理近況極為相似，即一方面股權絕對集中，控股股東或外部人影響明顯，(32)另一方面監視氣力不敷，以監事會和自力董事為雙焦點的監視機制後果不彰。正如施天濤傳授所言，在大都情形下，我國“監事會最多只是法令刻制的傀儡罷了，雖有其形，不得其神”。(33)同時，法令軌制對司理層的追蹤關心少少，實行中司理層往往受制于控股股東，難以與決議計劃權對抗。(34)由此可見，上述以金融機構為例的實證剖析，充足提醒出我國公司管理掉序的本源在于公司管理權分派掉衡下監視權的虛置題目，故而，監視權的設置裝備擺設成為我國公司管理改造的要害。

三、我國公司管理監視權系統改造的現行計劃與缺乏

監視權的虛置是我國金融機構公司管理窘境的要害誘因，也是新一輪公司法修正的焦點關心，若何廢除股東壓抑和外部人把持所帶來的股東會、董事會與監事會“三位一體”的好處同盟，成為考驗本次公司法修正成效的要害。

(一)監視權的從頭設置裝備擺設：《公司法(修訂草案)》的計劃

1.一元制形式下的監視權設置裝備擺設

“一元制”是絕對于建立監事會的二元制而言的，其分歧于現行的“三會一層”的平行式二元制構造，監視機制回于董事會下設委員會，公司外部管理由股東會、董事會和司理層組成，是一種垂直型的公司管理構造；其與年夜陸法系“二元制”的情勢差別在于不設監事會，但本質差別并不局限于此，其更多觸及公司決議計劃權、履行權等權力設置裝備擺設系統的變更。(35)《公司法(修訂草案)》第64條規則，無限義務公司建立董事會審計委員會的，即可不設監事會；第125條規則，股份無限公司除了建立董事會審計委員會，還需求知足審計委員會的過對折成員由非履行董事擔負，且審計委員會成員不得擔負公司司理、財政擔任人等職務的請求。除此之外，《公司法(修訂草案)》第153條對國有獨資公司建立一元制的前提作出了具體規則。以上三個條則即是此次公司法修正關于一元制的所有的內在的事務。

2.董事會的監視權：職工董事與自力董事

《公司法(修訂草案)》第63條擴展了設置職工董事的公司范圍，規則凡職工人數跨越三百人以上的無限義務公司均應該建立職工董事。綜合立法機關所公布的修訂草案闡明，有學者以為擴圍職工董事的目標是對應承接一元制改造后職工監事的本能機能，并進一個步驟以為，立法者之所以選擇建立職工董事，是由於職工是除了股東之外最關懷公司好處、最熟習公司情形的群體。(36)同時，《公司法(修訂草案)》第140條增添了對自力董事自力性的請求，規則自力董事不得在上市公司擔負除董事之外的其他職務，且不得與公司存在能夠影響其自力客不雅判定的關系。

3.監事會的權柄強化

《公司法(修訂草案)》對監事會停止了較為周全的修訂：起首，草案第77條明白了監事會的監視機構腳色，刪除了“股東人數較少或許範圍較小的無限義務公司，可以設一至二名監事，不設監事會”的表述。其次，草案第81條付與監事會“請求董事、高等治理職員提交履行職務陳述”的權力，第211條付與了監事會決議審計機構選任的權力。再次，《公司法(修訂草案)》進一個步驟強化了對監事任職的保證，第118條請求監事的解職不得以姑且提案的方法提出，而是將其列進需求大都決的“公司主要事項”范圍。最后，草案進一個步驟強化了監事的義務，不只細化了監事的忠誠勤懇任務，草案第182條還新增了監事違背忠誠任務時公司的回進權。由此，《公司法(修訂草案)》從情勢上較為系統化地修訂了監事會軌制，強化了監事會的權柄。

(二)監視權的強化試點：監管機構的政策試水

針對我國雙焦點監視機制後果不彰的實際，監管界不竭經由過程政策試水，在上市公司和國有企業(尤其是國有金融機構)停止了較多的無益測驗考試，此中不乏有用舉動，部門內在的事務值得《公司法(修訂草案)》接收鑒戒。總體來看，監管機構的政策性辦法包含以下內在的事務：

(1)撤消股東會的設置。2014年12月至2015年3月，國務院批準中國農業銀行、國度開闢銀行和中國進出口銀行三家政策性銀行的改造實行總體計劃，(37)明白了“設董事會、監事會，不設股東會”的公司管理構造設定。與此同時，2017年國務院辦公廳發布的《關于進一個步驟完美國有企業法人管理構造的領導看法》(以下簡稱《領導看法》)亦規則，國有獨資公司不設股東會，由出資人機構依法行使股東會權柄。

(2)撤消監事會的設置。2018年，國務院發布《關于推動國有本錢投資、運營公司改造試點的實行看法》(以下簡稱《實行看法》)提出，在國有本錢投資、運營公司建立董事會，不設監事會；黨的十九屆三中全會經由過程的《黨和國度機構改造計劃》亦明白，不再于國有重點年夜型企業建立監事會；同時，由國資委實行出資人職責的中心企業撤消外派監事會后，亦不再建立監事會。

(3)改造監事會的組成與權柄。《領導看法》請求“要進步專職監事比例，加強監事會的自力性和威望性。對國有資產監管機構所出資企業依法履行外派監事會軌制。”同時，中國國民銀行所發布的《股份制貿易銀行自力董事和內部監事軌制指引》限制股東對自力董事、監事的提名權，至少只能推薦一名自力董事或監事。

(4)改造董事會的選任及本能機能。《銀行保險機構公司管理原則》(銀保監發[2021]14號)第23條激勵銀行保險機構就選舉董事、監事停止表決時，履行累積投票軌制，第27條規則“統一股東及其聯繫關係方提名的董事準繩上不得跨越董事會成員總數的1/3”，第25條規則“已提名非自力董事的股東不得再提名自力董事”。除此之外，就上述不再內設監事會的情況，監管機構均從改組董事會的角度對監視權予以補足，如《實行看法》請求不設監事會的董事會成員不低于9人，由履行董事、內部董事和職工董事構成，同時下設各專門委員會。

(5)監事會下設專門委員會。實證研討發明，較高比例的具有財政審計、保險精算、金融合計等與金融行業親密相干個人工作佈景的監事明顯下降了金融機構的風險。為此，《貿易銀行公司管理指引》(銀監發[2013]34號)第34條規則，監事會可依據情形建立提名委員會和監視委員會，同時規則提名委員會由內部監事擔負擔任人。

(三)公司管理監視權再造的體系性窘境

“公司法外部管理具有系統效應，公司法上專門建立的監視機構和設置裝備擺設的監視權柄是典範和明白的，可是施展監視感化的機制倒是多元且復雜的。”(38)是以，對公司管理監視權的再造，不該僅著眼于顯性的監視機構和監視權利設置裝備擺設，還應該從全體主義視角動身，基于各項聯繫關係軌制的隱性監視機制，考核軌制的能夠後果。(39)

1.一元制下監視權進一個步驟弱化的能夠

一元制形式下，《公司法(修訂草案)》以董事會審計委員會替換監事會行使監視權，就條則內在的事務而言，存在如下疑問：(1)董事會審計委員會的監視權柄并非是對監事會權柄的一攬子承接。從立法轉義而言，撤消監事會建立董事會審計委員會，現實上曾經表白立法者以為審計委員會可以或許更有用地完成外部監視，戰勝監事會的缺乏。可是，根據《公司法(修訂草案)》的條則表述，董事會審計委員會的監視本能機能僅限于財政方面，而既有的監事會權柄還包含召集股東會議等，這現實大將招致監視權的本能機能進一個步驟弱化。退一個步驟而言，即使是一攬子權益的對應承接，那么將監視權由監事會平移至董事會的意義安在？在沒有權柄變更的條件下，僅僅是成分的變更(即行使監視權的主體由監事會變為董事會)可否強化監視權的行使，不無疑問。(2)監視機構的成員組成并無加倍迷信的規則。《公司法(修訂草案)》對無限義務公司審計委員會成員的組成比例并無特殊規則，并未請求由過對折的非履行董事構成。是故，無限義務公司的審計委員會照舊能夠被履行董事把持，這般便掉往了本質監視的意義。

2.監事會改造并未觸及題目最基礎

實證研討以為，監事會難以施展有用監視感化的要害在于“監事會嚴重缺少自力性”“監事會履本能機能力完善”以及“監事會法令位置無法保證”，(40)這與二十世紀九十年月的查詢拜訪結論基礎分歧。(41)就此意義而言，這不只闡明我國監事會的履職周遭的狀況在近幾十年來并未獲得有用改良，更是證實曩昔針對監事會的軌制改造未觸及題目的最基礎，諸多政策改造屬于“對症下藥”，未能現實處理題目。

就軌制design而言，監事會屬于董事會的平級機構，且董事會與司理層屬于監事會的監視對象，監事會似乎屬于強勢機構。但在現實運作中，監事會卻成為最為弱勢的部分，幾近淪為董事會、司理層1對1教學的“徵詢專家”，其監視效能未能獲得有用施展。但是，對此本源的探查，還需從監事會的發生著手。我國《公司法》第51條和第117條分辨對無限義務公司和股份無限公司的監事會作出規則，均請求監事會的成員包含股東代表和職工代表，且職工監事的比例不得低于1/3。可見，監事會成員代表的是股東和職工的好處，由此發生的成果是：一方面，監事會中的股東代表現實上就是年夜股東的代表，其與經由過程雷同方法選舉發生的董事屬于“孿生兄弟”，甚至同由年夜股東指派的治理層亦具有“遠親血緣關系”，由此，股東會、董事會、舞蹈場地監事會與司理層構成了現實上的好處配合體。另一方面，就職工監事而言，固然職工監事由職工代表年夜會等選舉發生，就其情勢而言，職工監事履職行權并不會遭到股東會、董事會的影響。但現實倒是，由于職工監事實質上屬于公司的“職工”，其薪水報答起源于職工的成分而非監事的腳色，是以，寄盼望于雇員有用監視雇主，是不實在際甚至是虛幻的。相似地，實行中的自力董事既不“自力”也不“懂事”的本源亦在于此，即自力董事的發生源于股東的提名推舉，即使股東與自力董事之間并不存在好處聯繫關係，自力董事至多也應該感念股東的“知遇之恩”，由此便會年夜幅減弱監視權的效率。

可見，實證研討所得出的監事會履職欠安的三項緣由，并未從最基礎上提醒軌制掉敗的啟事，未探察到其最基礎緣由在于監事會的“成分依靠性”，(42)若不克不及從最基礎上轉變監事會的發生方法，無論在軌制design上若何強化監事會權柄和自力性，均難以獲得現實後果。但題目的要害是，對強化外部監視者自力性的測驗考試在遭到實際界接待的同時，卻往往遭到實務界的激烈鞭撻，以為監視者的“強式自力”(即監視者真正自力于年夜股東)會損害控股股東對公司的合法引導權，在以本錢大都決為基本的公司管理中，勢必搖動投資者瑜伽教室的信念和今世股份公司的管理基本。(43)基于此，本輪公司法修正關于監事會的軌制調劑，不只需求從最基礎上改變監事會功效不彰的實際，還要均衡監視者自力性與股東合法引導權之間的關系，避免過于強勢的監視權傷害損失投資者的信念。

3.聯動修正缺掉下的監視權改造孤掌難鳴

公司法的外部管理軌制具有系統效應，各項軌制之間彼此聯繫關係，外部監視系統的任一軌制產生變更，其他軌制亦應停止響應調劑。同理，公司法監視機制的任一變更，要想到達估計後果，就必需響應地調劑與之相干聯的其他軌制。

《公司法(修訂草案)》所停止的外部監視權的從頭設置裝備擺設，帶有“只見樹木，不見叢林”的部分修訂顏色。承前述，監事會難以有用施展監視權的要害在于成分依靠性，即難以解脫股東權的把持。現實上，無論是監事會仍是自力董事，抑或是修正中的監視型董事會，借使倘使沒有對決議計劃權停止同步制約，監視權改造則不免被虛置，由於公司外部的監視氣力時辰面對著股東權力的掣肘，難以與決議計劃權對抗。例如，二十世紀九十年月japan(日本)商法的數次修正就監事會的自力性做了大批任務，如設置專屬審計員、強化監事與董事會的聯絡接觸、保證監事的檢討經費、建立自力監事、延伸監事任期等，(44)但均沒有使監事真正有用率地履行監視檢討權，監事會照舊是公司的“花瓶”。(45)對此有學者以為，japan(日本)商法針對監事軌制的歷次修正均未能轉變運營者現實把持公司的現實，致使不成能選出真正自力于運營者的監事，從而招致監共享空間事無法有用地行使監視權。(46)是以，對于公司監視機制的再造，需求跳出公司法監視機制的軌制自己，站在公司管理機制和管理權設置裝備擺設的全局，探察我國公司管理經過歷程中監視權弱化的本源。而在古代金融機構的公司管理系統中，加倍務虛的“有用管理論”慢慢代替傳統“規范管理共享空間論”，兩權分別等學教學場地說不竭被監管實行修改，監管機構加倍誇大對股東權力的限制和股東義務的究查，監管實行的此種意向應該為后續公司法修訂案所接收。

亦有學者以為，“離開了運營治理聚會場地權的監視權不免被邊沿化”，(47)這是有實際根據的。一方面，監事會缺少監視權行使的信息起源。查詢拜訪研討發明：“各類公司監事會取得監視所需要的信息仍以列席董事會為重要渠道，采用其他道路獲守信息的比例很低。但是，列席董事會所獲取的信息年夜都是遲到的信息，無法知足有用監視的需求，監視信息不合錯誤稱的局勢并未獲得改良。”(48)另一方面，由于我國監事會的監視屬于“會議型”監視，監事會的運轉樹立在召閉會議的基本上，但由于監事會會議頻度低、時光短，議事規定和決定法式過于死板和籠統，凡是墮入機械化的生硬運作，此種事后監視形式并不克不及有用順應機動多變的公司運轉周遭的狀況，監事會的監視權日益浮現出空殼化的樣態。

異樣不成疏忽的，對監視系統的義務設置裝備擺設窘境亦是公司外部監視權難以施展感化的主要緣由。既有研討以為，“我國監事會見臨的重要題目不是我國的‘水土’題目，而是公司外部監視軌制尤其是義務系統的題目”。(49)同決議計劃履行部分分歧，監視主體的績效評價系統難以樹立，若何評價監視後果存在實際窘境。這是由於，監視職責的有用實行表示為公司在響應範疇沒有呈現風險，績效評價系統總不克不及回溯性地假定若沒有實行監視權則會呈現響應題目，并以此來停止評價。(50)是故，能否監視、若何監視以及監視到何種水平均難以鑒別，在決議計劃權利的“迷惑”甚至是“威脅”之下，監視者面對較年夜的逆向選擇和品德風險。不只這般，在詳細情況下，上述窘境會使得監視主體的法令義務變得含混不清，若何界定監視主體“不作為”情況下的義務范圍和義務鉅細，實行中面對窘境。(51)更為主要的是，針對監視主體的義務究查在實際界和實務界持久面對爭議，以21世紀初japan(日本)對公司法的修正為例，其重要取向仍是加重監事的義務，防止監視他急忙拒絕，藉口先去找媽媽，以防萬一，急忙趕到媽媽那裡。主體因義務題目而不敢有所作為，從而制約公講座場地司成長。(52)是以，能否應該強化監視主體的義務，尚需實證研討和實際證成。

四、金融穩固考量下《公司法(修訂草案)》的規定補正

Johnson和Boone等傳授以為，針對金融危機的說明，公司管理的有用性比尺度的微觀經濟基礎面剖析更為無力。(53)我國《金融穩固法(草案)》亦熟悉到公司管理之于金融穩固的奇特價值，其第11條請求金融機構“加大力度公司管理和內控機制扶植，防范年夜股東把持和外部人把持”；第12條、第13條對股東和現實把持人的準進門檻、制止行動作出了規則。鑒于我國公司管理監視權設置裝備擺設的各種困難，應該掌握公司法修訂的契機，出力處理要害痛點和難點，于公司法層面為監視權設置裝備擺設奠基基本規定或預留軌制design和實行空間，彰顯我國《公司法》穩固金融的應有價值，進而構成金融法與公司法的內素性互動。

(一)股東本位的苦守與股東權力的束縛

公司因本錢聚合而起，本錢大都決應該是公司管理系統的最基礎法例，不容等閒轉變。作為公司軌制的基礎，股東本位具有相當的公道性與合法性，其在公司的權利設置裝備擺設中從未被最基礎性地震搖，在可預感的將來亦不成能被諸如“好處相干者主義”(Stakeholderism)替換。(54)需求廓清的是，學界對既往的監事會軌制改造“未轉變股東把持公司的現實”之批駁并非誇大要轉變股東本位，而是誇大要轉變“股東本位借路股東會的所有人全體合議制，同化為多數年夜股東濫權、壓抑”的實際情形。(55)

針對公司管理的實際窘境，實務界不竭衝破現有規范化的以“三會一層”為代表的情勢規定，開端從“規范的管理”轉向“有用的管理”。(56)基于此種熟悉的改變，在從頭界說公司管理的法定主體與現實主體的條件下，開端當真看待股東的權力與義務。(57)為此，監管機構基于有用的公司管理準繩，出臺多份文件積極規范股東介入公司管理的行動，并針對分歧類型的股東出臺有針對性的規制辦法。2021年10月14日，銀保監會公布《銀行保險機構年夜股東行動監管措施(試行)》(銀保監發[2021]43號，以下簡稱《試行措施》)，不只針對年夜股東的行動停止監管，還請求年夜股東依照相干規則作作聲明類、合規類和盡責類許諾，以有用束縛年夜股東行動。(58)這意味著，對銀行保險機構的監管開端由基于行業的廣泛性監管，細化并深化到對公司管理的各個介入者的微不雅監管。同時，這也彰顯了事前監管的理念，以克制和防范不規范行動轉化為體系性風險，彰顯了公司管理與金融穩固的內涵聯繫關係，《金融穩固法(草案)》第13條現實上就是對該文件的一種回應，明白了股東的制止行動。不只這般，《試行措施》還從持股比例、對金融機構的影響力等多個角度對年夜股東停止認定。依據銀保監會針對《試行措施》的“答記者問”，界定年夜股東的緣由是“今朝中小機構股權廣泛較為疏散，控股股東很少，大批對公司有舞蹈教室嚴重影響的股東只能依照重要股東(5％)的尺度實行監管，從而呈現監管缺乏。是以，為加強監管效力和精準性，《措施》將控股股東和部門需求重點監管的要害多數重要股東一并界定為年夜股東，并提出更為嚴厲的監管尺度。”

此種針對股東的分類監管思惟，在監管機構出臺的諸多法令文件中均有所表現，其焦點要義表示為：(1)對公司重要股東(年夜股東、控股股東)的認定不只以“持股比例”(59)為尺度，還以對公司的“影響力”為尺度。例如，《試行措施》第3條規則，提名兩名以上董事的股東應該被認定為年夜股東，再如《保險公司控股股東治理措施》(保監會令[2012]1號)規則，持股比例達不到認定尺度，但對保險公司有嚴重影響的股東亦應該被認定為控股股東。(2)股東類型多樣化。不只以“持股比例、影響力”為尺度將股東分為重要股東、控股股東、年夜股東，還從“天資角度”將其分為專門研究類股東和綜合類股東，(60)從“監管角度”分為審批類股東和存案類股東。(61)

應該確定，監管機構正在摸索的股東分類監管機制，較為正確地掌握住了以後我國公司管理的重要牴觸，在有用制約股東濫權的同時照舊堅持了股東本位軌制，完成了公司有用管理和立異成長之間的均衡，是基于效能主義所停止的有用管理測驗考試，彰顯出極年夜的正向價值。但是，軌制的變更經過歷程與新軌制的天生經過歷程并非旦夕而就，其不只受制于軌制變更的實際周遭的狀況，也取決于新軌制天生的領導思惟。為此，需求《公司法(修訂草案)》吸納監管實行的無益測驗考試，并以此為契機，在必定水平上增添股東會(尤其是年夜股東)的權柄，在觸及監視主體的提名及選舉題目上，付與中小股東更多權力以對沖控股股東對監視主體的盡對把持力。

(二)董事會中間主義下司理層的權柄強化

保持股東本位不搖動的真意是尊敬股東在小樹屋公司的應有好處，但并非誇大股東對公司的直接運營與治理。跟著經濟社會的成長和公司構造的變更，股東會中間主義在諸多方面并不順應當下的公司管理需求，需求依據實際狀態予以當令調劑。

以後，關于我國公司法畢竟應該保持股東會中間主義仍是董事會中間主義，爭辯不休，此次公司法修正究竟應該采取何種態度，尚未有定論。鑒于董事會權柄能夠存在被虛化的近況，董事會中間主義下的權利設置裝備擺設計劃能夠更為迷信，更能經得起實行的查驗。固然實際界對股東中間主義寄予了較年夜等待，但在實行中，“治理權下沉”的景象——股東會對董事會受權，董事會則能夠進一個步驟將權柄授予司理層——卻越來越罕見，公司的運營治理能夠并不像法令規定所design那樣的由股東會行使。(62)

我國《公司法》規則，股東會有權決議公司的“運營方針和投資打算”，董事會有權決議公司的“運營打算和投資標的目的”，司理則擔任“組織實行公司年度運營打算和投資計劃”。法令的此種規則，在實行中卻凡是表示為治理權的逐級下沉，例如針對公司的財政預決算計劃、利潤分派計劃的制訂權限，實行中凡是是董事會出草案，交流股東會做決定，而草案的擬定基礎都是司理完成的，由於采用會議型管理方法的董事會最基礎不成能擬定詳細草案，甚至董事會把握的細節信息遠不如身處公司運營治理一線的司理層。是以，《公司法》的規則與實行中公司運營治理權的行使主體存在錯配，固然在實際上司理層并不享有剩余討取權等權力，但由于司理層身處公司管理一線，采取行動形式管理公司的司理比采用會議情勢管理公司的董事會更有上風，一個有用率的司理層往往可以或許有用補充董事會的弱點。(63)

現實上，對司理層的權柄強化，具有諸多上風：其一，晉家教陞公司決議計劃效力，凈化董事會的職務范圍。治理權的下沉帶來了公司決議計劃鏈條的延長，形成決議計劃的效力低下和監視的主體錯位。現實上，處于股東會和司理層之間的董事會，在實際上擁有諸多權限，但在現實運轉中詳細的權利行使基礎由司理層完成，若將董事會的多項權柄(如制定公司合并、分立、閉幕或許變革公司情勢的計劃)直接付與司理層，實際上不存在妨礙(由於終極決議計劃權照舊在股東會)，實行中亦實在可行。這般一來，不只進步了公司決議計劃效力，更使得董事會得以從公司日常運營事務中擺脫，集中重要氣力停止計謀決議計劃和監視治理。其二，有用彌合資東會中間主義與董事會中間主義的不合。加倍專門研究的司理層擔任公司的日常運營治理，并未轉變股東會對公司的基礎權力(由於觸及公司嚴重事項的決議權照舊在股東會)，同時也未轉變董事會在公司運營治理中的應有位置(僅僅是將董事會充傳統的“夾層構造”中抽離出來，不再從事上傳下達的事務)，理順了公司管理主體位置(64)與權責設置裝備擺設的關系，為我國引進一元制構造奠基基本。其三，有用制約年夜股東肆意干預公司運營的行動。對股東會、董事會和司理層權利的迷信分派，是防范年夜股東濫權的最基礎，實行中年夜股東率性的本源還在于權利分派的倚輕或倚重。Eisenberg傳授以為，權力的分派應該斟酌“待決事項的經濟主要性”“待決事項所需專門研究素養”以及“待決事項發生的頻率和需求的速率”三個原因，(65)是以，宜將頻仍呈現、事務性質的營業決議計劃交由司理層，將觸及公司嚴重事項的構造決議計劃交由股東會。

由此，《公司法(修訂草案)》第54條、第115條對股東會權柄的規則可以做出進一個步驟的限制，同時還應該強化董事會的權利和司理層的權柄，參照美國《示范商事公司法》和《特拉華州通俗公司法》的規則，將公司權利授予董事會并答應董事會受權司理層行使，以此強化司理層的響應權柄。

(三)為“債務管理”預留軌制空間

在確定股東本位的同時，也應該看到，跟著本錢市場的高度成長和融資周遭的狀況的深入變更，以金融機構為代表的公司不只睜開股權融資，還停止了大批的債務融資。尤其是以高杠桿運營為特征的金融機構，所操控的本錢盡年夜部門是債權人的資金，債務人甚至背負著公司運營的重要風險。實證研討發明，銀行債務聚會場地管理可以或許明顯下降公司管理的代表本錢，有用監視公司治理層，(66)這是由於，除了股東和公司職工外，債務人是同公司好處最為親密的群體，需求將其歸入監視主體的范圍，《公司法(修訂草案)》應該為此預留軌制空間。

有不雅點以為，債務管理的實質是以好處相干者至上替換股東至上，是對股東本位的否認，(67)并進一個步驟以為涵蓋債務管理的公司管理實際應該摒棄股東好處最年夜化的目的，代之以好處相干者好處最年夜化。(68)這現實上是一種誤讀，緣由在于：一方面，債務管理并不用然請求在決議計劃層設定債務人的好處代表，而是重要誇大在監視層派駐債務人監事或債務人提名的自力董事，重要感化在于監視而非決議計劃；另一方面，誇大對債務人好處的斟酌，與股東共享會議室擁有公司終極決議權和剩余討取權并不牴觸，在運轉適當的情形下還會彼此增進。

《公司法(修訂草案)》可鑒戒職工董事、職工監事的規定，對債務人董事、債務人監私密空間事停止規則。《公司法(修訂草案)》第63條規則，職工人數跨越300人的應該建立職工董事。但實行中由于職工董事的成分依靠性，實行後果欠安，職工董事并未起到建言獻策、推動平易近主的感化，更多只是一種情勢。債務人并不具有此種成分上的依靠性，自然地具有更強的自力性。現行《公司法》第44條第2款規則，“董事會中的職工代表由公司職工經由過程職工代表年夜會、職工年夜會或許其他情勢平易近主選舉發生”，但是，債務人并不具有常設的債務人會議(僅在企業破產時成立)，確有需要選舉債務人董事/監事的，可斟酌建立債務人會議，由平易近主情勢推薦發生債務人代表。

需加倍器重的是，不竭強化董事連帶義務的佈景下，建立職工董事、債務人董事很能夠事與愿違。是以，需進一個步驟明白非履行董事、內部董事、通俗董事之間的概念內在與義務區分。總體來看，《公司法(修訂草案)》第125條和第149條關于非履行董事、內部董事職責規則未達要義：第125條在規則審計委員會時說起非履行董事，第149條僅在國有出資公司中說起內部董事，但實行中非履行董事和內部董事是任何公司都能夠呈現的情形。區分非履行董事、內部董事同其他董事具有嚴重意義，尤其是可以或許有用避免非履行董事、內部董事的義務與權力不適配題目。

(四)監視型董事會的軌制完美

《公司法(修訂草案)》引進一元制的重要目標，在于應對我國公司管理外部監視機制的掉靈題目。但是，《公司法(修訂草案)》第62條卻照舊將董事會定位為“履行機構”，統一元制管理構造存在沖突。是以，有需要構建監視型董事會，夯實一元制基本。現實上，現有規定對董事會的規則照舊樹立在董事會作為“履行機構”的基本之上，對董事會的權利分派照舊是“重決議計劃，輕監視”，董事會監視權的設置裝備擺設缺少軌制基本。為此，《公司法(修訂草案)》還需從以下方面著手：

1.將監視權力與監視任務作為監視型董事會的軌制基本。回納關于董事會的既有法令規定，董事會的職責基礎可回納為治理、監視和決議計劃三品種型，但持久以來治理和決議計劃本能機能占據重要位置，擠壓了董事會的監視本能機能。詳細而言，董事會的監視本能機能又可進一個步驟劃分為監視權力與監視任務。關于監視權力，《公司法(修訂草案)》并未design詳細條則，僅規則董事會有權任免高等治理職員，有權聘請、解職管帳師firm ，并由下設的審計委員會對公司財政、管帳停止監視。關于監視任務，2021年修訂的《上市公司信息表露治理措施》(中國證監會令第182號)第35條對監視任務有相似規則，請求“董事應該清楚并連續追蹤關心公司生孩子運營情形、財政狀態和公司曾經產生的或許能夠產生的嚴重事務及其影響，自動查詢拜訪、獲取決議計劃所需求的材料”。但總體而言，《公司法(修訂草案)》對董事監視權力和監視任務的規則浮現發散狀況，其規范根據存在諸多含混之處。

就董事會的監視權力而言，至多需求包括：(1)人事任免權與質詢權。離開了運營治理權的監視權，只能是撲朔迷離，畢竟會淪為“花瓶董事/監事”。以德國為例，監事會、董事會并存的二元制公司管理構造之所以可以或許有用施展監視感化，要害在于董事會的發生由監事會決議，監事會把握董事會的人事任免權，可以或許構成有用威懾。為此，監視型董事會應該把握對公司司理層的人事任免權，同時，還應在業務組。離開祁州之前，他和裴毅有個約會，想帶一封信回京找他，裴毅卻不見了。該保存對股東的質詢權，并且規則，公司應該實時表露董事會對股東的質詢，經由過程名譽機制強化質詢權的威懾力。(2)對財政審計機構的聘請權。需要的時辰，董事會應該聘任專門研究的自力第三方審計機構對公司財政管帳事項停止審計，并出具審計陳述。(3)信息獲取權。監事會難以施展監視感化的一個要害緣由就是難以取得有用信息，可是，董事會照舊是以會議情勢停止監視，是以宜將信息獲取權授予各專門委員會行使。(4)專門研究委員會的增設選擇權。以2002年japan(日本)商法改造為例，其經由過程設置董事會的下設委員會，完成了公司的運營與監視分別。固然各委員會的設置由章程規則，但設置與否的選擇權在董事會，且各委員會的委員由董事會選任。(69)我國《公司法》亦可參照此種規則，付與董事會響應權力。

就董事會的監視任務而言，有不雅點以為董事會的監視任務曾經為《公司法》第147條所規則的董事勤懇任務所涵蓋。普通而言，董事的監視任務可認為董事勤懇任務所包涵，但就我國董事監視權行使的窘境以及董事消極監視的近況而言，尚需對勤懇任務予以擴大：其一，強化董事催促公司樹立內控機制、合規機制、信息搜集與陳述機制的任務；其二，強化董事對公司嚴重異常的靈敏辨認才能，以及辨認后積極采取查詢拜訪的任務。(70)

2.擴大被監視對象的范圍。基于代表權下沉的實際狀態和司理層發生于董事會的軌制設定，司理層的日常運營運動應該遭到董事會監視自無爭議。題目是，以後我國公司的股權構造照舊較為集中，年夜股東把持公司的情形非常罕見，尤其是當年夜股東兼任董事長之時，年夜股東的威望簡直不容任何挑釁。現行《公司法》將監事會的監視對象限于董事會、司理層之內，固然《公司法(修訂草案)》細化了股東濫用權力的法令義務(第21條、第183條)、新增股東掉權軌制(第46條)和本質董事軌制(第191條)，但均未直接規則監事會、自力董事等對公司控股股東的監教學視權和改正權。為此，公司法的下一個步驟修改需求從以下方面著手：(1)明白并細化控股股東的信義任務，強化我國公司法“追元兇”的軌制design；(2)限制控股股東對自力董事、監事的提名權，將更多的提名權傾斜給中小股東。可資參考以後金融機構的兩種方法：直接限制控股股東提名董事、監事的名額，或許采用累積投票制選舉公司董事、監事。

3.細化董事監視義務，構建差別化義務系統。在以後強化董監高義務承當的總基調之下，高義務風險能夠會使得職工教學董事、債務人董事、自力董事等軌制design功敗垂成。域本國家對董事的勤懇盡責請求各有分歧，但總體而言，對履行董事和非履行董事的任務尺度停止了差別化design，普通依據分歧類型的董事在公司中的職位和小我專門研究素養決議其義務承當。(71)承前述，關于能否應該強化董事、監事的義務，存在較年夜爭議，是以，即使是誇大對履行董事的嚴厲義務，也應該恰當加重非履行董事的義務，以均衡非履行董事的無限權力。

4.晉陞監視尺度，不只停止符合法規性監視，還停止公道性監視。現行《公司法》對監事會的監視深度重要表現在符合法規性監視，這重要是受制于監事會的狹小信息搜集渠道。在一元制下，審計委員會等專門研究委員會專門擔任停止監視，聽取司理層的報告請示，同時董事會并未離開日常運營治理，信息獲取渠道豐盛，且具有充分的監視機構和監視經費支撐，應該將監視權拓展至公道性監視。(72)深刻停止公道性監視，不只是強化監視權、構建監視型董事的應有之義，更是經由過程晉陞監視尺度、防范金融風險積累(尤其是隱性金融風險暗滋潛長)的主要舉動。

五、結語

對金融何故穩固的答覆，不只需求金融穩固法層面的頂層design，更是需求在公司管理層面夯實微不雅基本。有用的監視權設置裝備擺設對于金融穩固的感化，不容小覷。公司管理的監視權設置裝備擺設題目，是銜接當下我國公司管理與金融穩固的橋梁，對監視權的改造，不該當撇開運營治理權和把持權，離開了運營治理權的監視權難以取得權利行使的需要信息，離開了對把持權同步減弱的監視權改造亦難對抗決議計劃權。面臨全球日益劇烈的金融競爭和公司法軌制競爭，我國的公司法修訂不只需求著眼于微不雅層面的軌制修訂，還需著眼于微觀層面的金融穩固，在公司法與金融穩固法的互動中找尋更佳的軌制design，尤其是在束縛年夜股東權利、規范年夜股東行動、坐實控股股東及公司擔任人義務、強化公司外部監管等方面，可以恰當接收金融監管實行中的無益經歷，以進一個步驟晉陞公司管理績效，為金融穩固奠基堅實的軌制基本或預留需要的軌制design和實行空間。

注釋：

①拜見呂倩、李娜：《異地儲戶資金若何跨省流進河南村鎮銀行？第三方平臺成“看不見的手”》，載“第一財經”，2022年6月22日發布，見https://www.yicai.com/news/101451360.html，最后拜訪每日天期：2022年6月29日。

②“今天系”是對今天控股無限公司等若干殼公司及其把持的數十家上市公司、金融機構的統稱。

③拜見焦明明、裴璇：《金融企業公司管理中治理管帳利用切磋》，載《財務迷信》2020年第12期，第44頁。

④Acharya V.V.,and M.Richardson,"Causes of the Financial Crisis".Critical Review,Vol.21,No.2(2009),pp.195-210.

⑤Markus K.Brunnermeier,"Deciphering the Liquidity and Credit Crunch 2007-2008".Journal of Economic Perspectives,Vol.23,No.1(2009),p.81.

⑥拜見中國國民銀行金融穩固剖析小組：《中國金融穩固陳述2021》，第81-84頁。

⑦鄭聯盛、何德會議室出租旭：《微觀謹慎治理與中國金融平安》，社會迷信文獻出書社2012年版，第67頁。

⑧袁達松：《金融穩固法論》，法令出書社2019年版，第7頁。

⑨郭樹清：《完美公司管理是金融企業改造的重中之重》，載《中國鄉村金融》2020第14期，第8頁。

⑩周小川：《公司管理與金融穩固》，載《中國金融》2020年第15期，第9頁。

(11)拜見銀保監會政策銀行部公司管理研討課題組：《我國政策性金融機構公司管理研討》，載《金融監管研討》2020年第5期，第1-15頁。

(12)拜見么英瑩：《貿易銀行風險處理題目研討》，載《華北金融》2020年第5期，第68-69頁。

(13)周小川：《公司管理與金融穩固》，載《中國金融》2020年第15期，第10頁。

(14)Laeven L.,"Corporate Governance:What's Special About Banks?",Annual Review of Financial Economics,Vol.5,No.2(2013),pp.63-92.

(15)祝紅梅、鄭六江：《中小銀行年夜股東管理與銀行風險——一個文獻綜述》，載《金融實際私密空間與實行》2021年第6期，第33頁。

(16)一方面，控股公司完成小本錢把持年夜本錢的經過歷程實質上就是經由過程股權把持大批欠債的經過歷程，在以小帶年夜的經過歷程中，會衍生出宏大而又復雜的好處相干者群體；另一方面，控股公司為了強化把持權、拓展營業範疇，往往偏向于穿插持股、橫向持股，從而帶來“股東好處至上向行業好處至上”的改變。但無論是上述哪一方面，均會帶來宏大的好處沖突。

(17)梁遠航：《金融控股公司外部管理機制研討》，法令出書社2014年版，第44-52頁。

(18)Jean-Edouard Colliard,"Strategic Selection of Risk Models and Bank Capital Regulation",Management Science,Vol.65,No.6(2018),pp.2593-2599.

(19)李維安、王勵翔、孟乾坤：《上市金融機構管理風險的防范》，載《中國銀行業》2019年第7期，第75頁。

(20)拜見郝臣、石懿、鄭鈺鏡：《從管理指數看上市金融機構管理東西的品質》，載《金融市場研討》2022年第2期，第12-15頁。

(21)如2008年上市金融機構的管理指數為61.47，非金融機構上市公司管理指數為57.68，相差3.79；2021年上市金融機構管理指數為65.42，舞蹈教室非金融機構上市公司管理指數為64.05，相差1.37。

(22)代表性法令律例有：《國有重點金融機構監事會暫行條例》(中華國民共和國國務院令[2000]282號)、《證券投資基金治理公司管理原則(試行)》(證監基金字[2006]122號)、《信托公司管理指引》(銀監發[2007]4號)、《融資性擔保公司公司管理指引》(銀監發[2010]99號)、《上市公司管理原則》(證監會通知佈告[2018]29號)、《證券公司管理原則》(證監會通知佈告[2020]20號)、《銀行保險機構公司管理原則》(銀保監發[2021]14號)、《貿易銀行公司管理指引》(銀監發[2013]34號)等。

(23)Luca Enriques,"Related Party Transactions:Policy Options and Real-World Challenges(With a Critique of the European Commission Proposal)",European Business Organization Law Review,Vol.16,No.1(2015),pp.18-20.

(24)拜見張敏、劉顓、張雯：《聯繫關係存款與貿易銀行的薪酬契約：基于我國貿易銀行的經歷證據》，載《金融研討》2012年第5期，第108-122頁。

(25)郁蕓君、張一林、彭俞超：《監管躲避與隱性金融風險》，載《經濟研討》2021年第4期，第93頁。

(26)拜見鄭志剛：《中國公司管理實際窘境解讀：一個邏輯剖析框架》，載《證券市場導報》2018年第1期，第13頁。

(27)趙旭東：《再思公司司理的法令定位與軌制design》，載《法令迷信(東南政法年夜學學報)》2021年第3期，第36頁。

(28)拜見紀淼、李宏瑾：《以後我國中小銀會議室出租行風險成因及政策提出》，載《金融實際與實行》，2019年第12期，第14頁。

(29)拜見藍虹、穆爭社：《論中國鄉村一起配合金融成長的階段性特征》，載《上海金融》2016年第2期，第15頁。

(30)拜見周學東：《中小銀行金融風險重要源于公司管理掉靈：從接收包商銀行看中小銀行公司管理的要害》，載《中國金融》2020年第15期，第19-21頁。

(31)拜見郝臣、胡港：《監事會監視對保險公司風險承當影響實證研討》，載《保險個人工作學院學報》，2021年第1期，第10頁。

(32)拜見季奎明：《中國式公司外部監視機制的重構》，載《東北平易近族年夜學學報》2020年第4期，第6舞蹈場地7頁。

(33)施天濤：《讓監事會的腰桿硬起來——關于強化我國監事會軌制效能的隨想》，載《中法律王法公法律評論》2020年第3期，第138頁。

(34)拜見劉斌：《公司管理中監視氣力的再造與睜開》，載《國度查察官學院學報》2022年第2期，第34頁。

(35)David Block,Anne-M交流arie Gerstner,"One-Tier vs.Two-Tier Board Structure:A Comparison Between the United States and Germany",Comparative Governance and Financial Regulation,Vol.2016,No.1(2016),pp.6-51.

(36)拜見劉斌：《公司管理中監視氣力的再造與睜開》，載《國度查察官學院學報》2022年第2期，第36頁。

(37)《中國農業成長銀行改造實行總體計劃》《國度開闢銀行深化改造計劃》《中國進出口銀行改造實行總體計劃》。

(38)劉斌：《公司管理中監視氣力的再造與睜開》，載《國度查察官學院學報》2022年第2期，第45頁。

(39)拜見馮果：《全體主義視角下公司法的理念調適與系統重塑》，載《中法律王法公法學》2021年第2期，第67-80頁。

(40)拜見上海上市公司協會公司管理系列研討課題組：《上海上市公司協會公司管理系列實證研討陳述》，載《上海證券報》2013年1月14日，第8版。張冶：《河南上市公司法人管理構造存在的題目及處理思緒》，載《河南財務稅務高級專迷信校學報》2015年第2期，第48-50頁。

(41)拜見谷書堂、李維安、高超華：《中國上市公司外部管理的實證剖析——中國上市公司外部管理問卷查詢拜訪陳述個人空間》，載《治理世界》1999年第6期，第144-151頁。

(42)拜見施天濤：《讓監事會的腰桿硬起來——關于強化我國監事會軌制效能的隨想》，載《中法律王法公法律評論》2020年第3期，第140頁。

(43)拜見楊年夜可：《論監事自力性概念之界定——以德國公司法為鏡鑒》，載《比擬法研討》2016年第2期，第91頁。

(44)拜見姜榮吉：《難行監視之事的監事——japan(日本)監事軌制的成長過程與啟發》，載《南方法學》2013年第6期，第54-57頁。

(45)拜見徐浩：《japan(日本)公司監事軌制的演化及啟發》，載《japan(日本)研討》2011年第1期，第88頁。

(46)拜見姜榮吉：《難行監視之事的監事——japan(日本)監事軌制的成長過程教學與啟發》，載《南方法學》2013年第6期，第54-57頁。

(47)劉斌：《公司管理中監視氣力的再造與睜開》，載《國度查察官學院學報》2022年第2期，第34頁。

(48)季奎明：《中國式公司外部監視機制的重構》，載《東北平易近族年夜學學報》2020年第4期，第70頁。

(49)蔡偉：《公司外部監視義務系統的窘境：基于對監事的再考核》，載《中外法學》2018年第6期，第1657頁。

(50)拜見蔡偉：《公司外部監視義務系統的窘境：基于對監事的再考核》，載《中外法學》2018年第6期，第1661頁。

(51)Eric J.Pan,"Rethinking the Board's Duty to Monitor:A Critical Assessment of the Delaware Doctrine",Florida State University Law Review,Vol.38,No.2(2011),p.209.

(52)拜見徐瀾波、胡鈞：《japan(日本)董事、監事軌制的修正及啟發》，載《法學》2003年第2期，第117-118頁。

(53)Johnson Simon,Boone Peter,et al,"Corporate Governance in the Asian Financial Crises",Journal of Financial Economics,Vol.58,No.1(2000),pp.141-186.

(54)Lucian A.Bebchuk,Roberto Tallarita,"The Illusory Promise of Stakeholder Governance",Cornell Law Review,Vol.106,No.1(2020),pp.135-137.

(55)季奎明：《中國式公司外部監視機制的重構》，載《東北平易近族年夜學學報》2020年第4期，第69頁。

(56)拜見蔣年夜興：《公司法改造的文明拘謹》，載《中法律王法公法學》2021年第2期，第91-99頁。

(57)趙旭東：《公司管理中的控股股東及其法令規制》，載《法學研討》2020年第4期，第92頁。

(58)拜見《中國銀保監會辦公廳關于進一個步驟加大力度銀行保險機構股東許諾治理有關事項的告訴》(銀保監辦發[2021]100號)第1條之規則。

(59)“持股比例”還進一個步驟分為絕對持股比例與盡對持股比例，“絕對持股比例”是指與其他股東比擬后的持股比例，照實際持有保險機構股權最多的界定為年夜股東；“盡對持股比例”是指持股占公司總股份的比例，如持有保險機構15％以上股權的界定為年夜股東。

(60)“天資分類”的價值表現在對分歧類型的股東天資請求分歧，證監會請求專門研究類證券公司的股東知足基礎法定前提，而綜合類證券公司的重要股東和控股股東還需具有較高的管控程度及風險抵償才能。

(61)“監管分類”的意義在于，持股5％以上的應該審批，缺乏5％可是為前十年夜股東的應該存案，跨越1％缺乏5％的應該陳述。

(62)拜見蔣年夜興：《公司董事會的權柄再造——基于“夾層代表”及實際主義的邏輯》，載《古代法學》2020年第4期。第114頁。

(63)弗雷德蒙德·馬利克：《對的的公司管理——施展公司監事會的效力應對復雜情形》，朱健敏譯，機械產業出書社2018年版，第60-65頁。

(64)《公司法(修訂草案)》第64條將董事會定位為公司的“履行機構”，《公司法(修訂草案)》第62條、第69條和第71條對董事會權柄停止了歸納綜合性授予。經由過程法令文本的系統說明，董事會享有決議計劃、履行和監視三方面權柄，這統一元制下董事會監視本能機能的施展似有沖突。

(65)Melvin Aaron Eisenberg,The Legal Roles of Shareholders and Management in Modern Corporate Decision making,California Law Review,1969,57(1).10-15.

(66)拜見王滿四、徐朝輝：《銀行債務管理與公司外部管理間的互動效應研討——基于治理層代表本錢的實證剖析》，載《中國軟迷信》2017年第12期，第100-114頁。

(67)拜見隋平、羅康：《論銀行公司管理軌制的構建》，載《法學雜志》2012年第6期，第155頁。

(68)Macey,Jonathan R.,Maureen O'Hara,"The Corporate Governance of Banks",FRBNY Economic Policy Review,Vol.2003,No.9(2003),pp.91-107.

(69)拜見平力群：《japan(日本)公司法與公司管理》，社會迷信文獻出書社2021年版，第262-266頁。

(70)拜見呂成龍：《上市公司董事監視任務的軌制構建》，載《舉世法令評論》2021年第2期，第87-101頁。

(71)Andrew F.Emerson,"The Director as Corporate Legal Monitor:Environmental Legislation and Pandora's Box",Seton Hall Law Review,Vol.15,No.3(1985),pp.607-611.

(72)拜見劉斌：《公司管理中監視氣力的再造與睜開》，載《國度查察官學院學報》2022年第2期，第41-42頁。